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【以案释法】用人单位以第三方名义 “代缴”社保属违法行为

广东宝城律师事务所2019-07-28 06:48:08

用人单位以第三方名义

“代缴”社保属违法行为

李维双律师

问题的提出

用人单位拟由某第三方中介公司“代缴”员工社会保险,这种做法是否合法?

        法律分析

“代缴社保”在实践中一般分为两种,一种是以用人单位名义购买社保,但委托第三方公司(如专业的社保代扣代缴社保服务公司)处理代扣代缴社会保险事宜,社保服务公司经办用人单位有关社会保险的全部业务,由用人单位支付相应的代理服务费,该种“代缴社保”属于“委托代理”行为,实际上仍是由用人单位为劳动者购买社会保险。此种“代缴社保”行为没有改变用人单位与劳动者之间的劳动关系,用人单位仍在履行自己应为劳动者购买社会保险的强制性义务。这种“代缴社保”的行为是合法的。

另一种是用人单位以第三方公司名义为劳动者“代缴社保”。用人单位在选择此种方式为劳动者购买社保意在想转移自己的风险,特别是转移关于工伤保险赔付的风险,但是该种“代缴社保”行为真的能转移用人单位的风险吗?

一、就用人单位而言,以第三方名义为劳动者购买社会保险不仅不能转移风险,反而会因此导致其他的损失。








      第一,依据我国《社会保险法》第五十八条:“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。”第八十六条:“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足,并自欠缴之日起,按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的,由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”如用人单位与劳动者签订劳动合同,却以第三方公司名义为劳动者缴纳社会保险,不仅要面临补缴社保金、滞纳金的情况,还有可能被处以欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。

第二,如用人单位在与劳动者签订了劳动合同却未以自己名义购买社会保险,劳动者在此种情况下享有单方解除劳动合同的权利,并可要求用人单位支付经济补偿。依据我国《劳动合同法》第三十八条及第四十六条的规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费,劳动者可以解除劳动合同,并由用人单位向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

第三,如用人单位只与劳动者建立事实劳动关系,不签订书面劳动合同,由劳动者与第三方公司签订劳动合同,并以第三方公司的名义为劳动者购买社会保险,劳动者即可以公司未与其签订劳动合同为由,要求公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额,最多可要求11个月。且用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

第四,如劳动者发生工伤事故,采取以第三方公司名义购买社保的行为会导致劳动者工伤待遇无法正常享受,用人单位将承担更多的工伤待遇理赔款项。因《工伤保险条例》提出工伤认定申请应当提交“与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明凯发k8下载”,本条要求工伤保险的缴费主体与工伤认定的责任单位一致,都必须是“用人单位”。如果因工伤责任主体与缴费主体不一致,导致劳动者没有办法进行工伤理赔,那么将由事实上的用人单位承担全部应由工伤保险基金支付的理赔款。这种方式不仅没有将用人单位工伤理赔的风险转移出去,反而增加了自己的赔付风险。


第五,即使用该种“代缴社保”行为,在劳动者发生工伤后得到了工伤保险基金的赔付,可是应由用人单位承担的一次性伤残就业补助金仍将由用人单位承担,第三方公司是绝对不会承担该部分赔偿责任的。既然应该由用人单位支付的仍然再由用人单位支付,风险并没有实际转移,那么为何要采取以第三方名义“代缴”社保的这种违法行为,增加自身的风险?


二、就劳动者而言,以第三方名义“代缴”社会保险,将会面临以下风险。

第一,如第三方公司存在欠缴、漏缴、断缴的行为,不仅劳动者利益受损,后续补缴也会浪费劳动者大量的时间和精力。

第二,发生工伤保险后无法正常享受工伤待遇。

第三,生育保险无法正常享受。依据我国《社会保险法》规定,“生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发。”如果用人单位以第三方公司名义缴纳生育保险,且第三方公司上年度职工月平均工资低于用人单位的上年度职工月平均工资,将会造成劳动者享受的生育津贴数额变少。

第四,部分城市的户口无法正常办理。目前多数城市的积分入户政策、户口迁入方面的政策,均要求劳动合同单位必须与社保、个税缴费单位一致。工作人员会审查缴费、实际用工情况、收入情况是否匹配,如果缴费基数和收入情况不一致,实际劳动关系和缴费主体不一致的,很可能不会受理,导致无法成功办理落户事宜。



结束语

为劳动者购买社会保险是用人单位应尽的强制性的义务,用人单位及时足额购买社会保险,特别是工伤保险的购买,不只能保障劳动者的权益,同时由工伤保险基金赔付的部分也将很大程度的减少用人单位的赔付压力。所以,用人单位不要以第三方名义“代缴”社保,不仅不能规避风险,反而会因此承担更多的责任。

部分图片源自网络